İdare Tarafından Mahkame Kararı Sonucu Feshedilen Sözleşmede Yüklenicinin Tazminat Talep Hakkı

Av. Haydar ŞENÖZ

Kamu ihale süreçlerinde sıkça yaşanan olaylardan biriside sözleşmenin idare tarafından feshedilmesidir. 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun ilgili hükümlerinde düzenlenen fesih süreçlerinden bir kısmı yükleniciden kaynaklanmamaktadır.

Şöyle ki yüklenici ile idare sözleşme imzalamış olup daha sonra idare mahkemeleri tarafından ihalenin iptali veyahut Kamu İhale Kurulu’nun vermiş olduğu kararın iptali sonucunda sözleşm yükümlüğünü ihale dokümanlarına veyahut mevzuata uygun olarak devam ettirmekte olan yüklenici ile sözleşmesini istemiyerekte olsa feshetmek zorunda kalabilmektedir.

İşte bu tarz durumlarda yüklenicinin kayıpları;

a)      Mevcut işin yürütümü sebebiyle yapmış olduğu masraflar,

b)      Mevcut işi bitirmemiş olması sebebiyle kar kaybı,

c)      İhaleye girmek için yapmak zorunda kaldığı banka teminat mektupları vb masraflardır.

Dava, ihaleye dayalı eser sözleşmesinin idarece feshi nedeniyle Borçlar Kanunu nun 369. maddesine dayalı tazminat istemine ilişkindir.

Eğer söz konusu fesih idare tarafından haksız olarak gerçekleştirilesetydi. O zaman 369’a göre tazminat isteme olayı gerçekleşebilirdi..

Ancak mahkeme veyahut Kamu İhale Kurulu’nun kararları sonucunda feshedilen sözleşmede haksız fesih söz konusu değildir.

.Bu zarar da akdin ifası sonucu elde edilecek olumlu zararın kaybına ilişkin olmakla ve bu zararı elde etmek için diğer maliyet girdilerinin de kısaca menfi zararın da yapılması zorunlu olduğundan inşaatın kalan kısmından yüklenicini elde etmesi gereken kar tutarı gözetilerek hesaplama yapılmalıdır.